O início do que poderia ser uma longa e prolongada batalha sobre a coleção de NFT ‘MetaBirkins’, de Mason Rothschild, atraiu problemas legais por parte da Hermès, o único distribuidor autorizado da BIRKIN, apresentando um possível esclarecimento sobre o efeito que os NFTs têm entre os direitos de marca registrada e a Primeira Emenda da constituição dos Estados Unidos.
No início de janeiro, a marca francesa de moda de luxo Hermès processou Mason Rothschild, um artista digital de Los Angeles que criou a série de tokens não fungíveis (NFT) ‘MetaBirkins’, que se espalhou como um incêndio nas mídias sociais.
Enquanto isso o processo certamente – que está apenas começando – estabelecerá um novo precedente legal no que se refere à arte e moda NFT quando equilibrado com a Primeira Emenda e as discussões sobre propriedade intelectual.
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Para contextualizar, vale a pena notar que Rothschild não fez nenhuma bolsa tangível do tipo BIRKIN, mas simplesmente criou arte digital inspirada na marca Hermès, optando por intitular sua coleção NFT como “MetaBirkins”, apresentando uma coleção de bolsas coloridas e elegantes.
Em dezembro de 2021, Rothschild anunciou o projeto “MetaBirkins” na Art Basel Miami, obviamente chamando a atenção do mundo da moda e agora, inevitavelmente da Hermès, que é o único distribuidor autorizado e proprietário da marca BIRKIN.
De acordo com a denúncia, obtida pela BeInCrypto, a Hermès alega que, na infração dolosa, Rothschild não fez nada além de arrancar a famosa marca Birkin e adicionar um “meta” genérico a ela, criando um risco muito alto de confusão e diluição ao uso de marcas bem conhecidas e aceitas da Hermès.
O que é BIRKIN?
A Hermès, cujas origens remontam a 1837, é uma designer e produtora mundialmente famosa de bolsas, roupas, cachecóis, joias, acessórios de moda e artigos de decoração de alta qualidade – mas, sem dúvida, é mais conhecida por sua famosa bolsa BIRKIN, um design exclusivo que foi criado em 1984 e vendido pela primeira vez nos EUA em 1986.
O preço médio de uma bolsa BIRKIN física é de cerca de US$ 20.000, mas foi vendida por até US$ 300.000, tornando o valor da marca registrada BIRKIN extremamente valioso.
O que diz a Lei
Para prevalecer em uma reivindicação de violação de marca registrada sob a Lei Lanham, o estatuto federal que rege as marcas registradas, o autor, neste caso, a Hermès, deve demonstrar que possui (1) uma marca válida com direito à proteção e (2) que o réu, em neste caso, Rothschild, usou a mesma marca ou uma marca similar no comércio em conexão com a venda ou publicidade de bens ou serviços sem o consentimento da Hermès.
O cerne de qualquer caso de violação de marca registrada está na “probabilidade de confusão” quando os consumidores o encontram pela primeira vez e se eles assumem ou não que o produto ou serviço que ele representa está associado à fonte de um produto ou serviço diferente identificado com um similar da marca.
O 2º circuito tem usado frequentemente o teste de Rogers para determinar se o uso de uma marca de terceiros em uma obra expressiva – no caso, um NFT, viola a Lei Lanham. Este teste originou-se primeiro do caso de 1989 de Rogers v. Grimaldi, adotado mais tarde pelo 9º Circuito em Mattel, Inc. v. MCA Records (o caso “Barbie Girl”).
O que a Hermès está discutindo?
Em essência – por meio de violação de marca, a Hermès argumenta que, com base na imensa força de sua marca BIRKIN, o empreendimento de Rothschild deu aos consumidores uma falsa designação de origem, além de diluir a marca registrada em todos os espaços de moda, luxo e arte digital .
Fornecemos uma rápida recapitulação do que a Hermès está argumentando em sua reclamação:
Primeiro, o artista digital não tinha autorização da Hermès para usar sua marca e/ou imagem comercial quando anunciou o projeto MetaBirkin em dezembro na Art Basel Miami.
Em segundo lugar, Rothschild lucrou claramente com o uso não autorizado da marca Hermès, lançando mais de 100 colecionáveis digitais sob a marca MetaBirkins e ganhando quantias significativas de dinheiro com a venda e revenda dos NFTs.
O fabricante de luxo apontou para muitos casos em que Rothschild anunciou e vendeu comercialmente os NFTs MetaBirkins, incluindo o site MetaBirkins, mercados NFT como OpenSea, Rarible, LooksRare e Zora, bem como Discord, Twitter e Instagram – todos usando os aspectos da marca BIRKIN.
Em terceiro lugar, o documento legal também reconhece que a conta do Twitter de Rothschild tem quase 7.000 usuários, enquanto seu Instagram tem mais de 19.000 seguidores (mais de 16.000 no momento da apresentação) e o canal MetaBirkins Discord é o lar de mais de 16.000 usuários – todos acreditam que há uma correlação entre BIRKIN e o projeto de Rothschild.
Por fim, o site MetaBirkins afirma expressamente que “MetaBirkins é uma homenagem à bolsa mais famosa da Hermes, a Birkin, um dos acessórios de luxo mais exclusivos e bem feitos” – evidenciando o aparente conhecimento de Rothschild sobre o que estava fazendo, em última análise (mis) levando os consumidores a acreditar que houve/existe algum tipo de relacionamento oficial.
O que Rothschild está discutindo?
Rothschild deixou claro através da conta do Instagram @MetaBirkins que ele estaria lutando, usando o que ele acredita ser seus direitos da Primeira Emenda para fazer e vender arte que retrata bolsas Birkin, recusando-se a se desculpar pelo projeto e convidando a Hermès para fazer parte desse movimento.
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